🔹Ответственность пабликов за размещение рекламы их подписчиками
Нынешняя редакция закона о рекламе знает таких лиц, как рекламодатель (тот, кто определяет объект рекламирования), рекламопроизводитель (тот, кто готовит рекламу для распространения) и рекламораспространитель (тот, кто распространяет рекламу).

В условиях глобальной цифровизации всего и вся, противоречивым кажется определение рекламораспространителя. Согласно легальной терминологии, предусмотренной п. 7 ст. 3 Закона о рекламе, рекламораспространителем можно считать кого угодно из тех, кто участвует в распространении рекламы. Например, рекламное агентство, которое просто берёт материал у рекламодателя и передаёт непосредственному рекламораспространителю. Или администратора любого паблика в социальной сети или мессенджере, если паблик предусматривает свободное размещение сообщений подписчиками,

❓Должен ли нести ответственность администратор паблика за рекламу, размещённую подписчиком?
В ситуация, когда администратор паблика не совершал действий по формированию рекламной информации, по её непосредственному распространению, не оказывал влияние на содержание рекламной информации такой администратор выступает в статусе рекламно-информационного посредника. Этот подход подтверждается и практикой, например, Постановлением Девятого арбитражного апелляционного сда от 24.08.2023 № 09АП-43727/2023.

Однако, такая практика пока ещё встречается не часто. Возможно из-за того, что до появления маркировки реклама в интернете интересовала надзор только в самых вопиющих случаях нарушения (реклама алкоголя, сигарет, медицинских услуг). Ситуация может стремительно поменяться, поэтому лучше заранее подстелить соломку.

❗️Информационный посредник
Как нельзя лучше к этой ситуации подходит личина информационного посредника, описанная в ст. 1253.1 ГК РФ, и практика ограничения его ответственности за нарушение интеллектуальных прав. Информационный посредник это такое лицо, которое в интернете реализует одну из следующих функций: передаёт информацию, предоставляет возможность разместить информацию; предоставляет доступ к этой информации.

Админ паблика как раз является таким информационным посредником и несёт ограниченную ответственность за нарушение интеллектуальных прав. То есть, если в паблике разместят рекламу, которая нарушает интеллектуальные права третьих лиц, то информационный посредник не будет отвечать перед правообладателями (п. 78 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.04.2019 № 10). А если так, то он не должен нести и ответственность перед государством за ту же самую рекламу.

‼️Что нужно сделать
Как и везде, существуют свои нюансы освобождения информационного посредника от ответственности. Он не несёт ответственности, если не является инициатором размещения информации ; не редактирует информацию; по первому требованию удалил спорную информацию.

Исходя из этого, рекомендации следующие:
1️⃣ Описать правила паблика (например, явно указать, что реклама размещается только админом);
2️⃣ Время от времени мониторить паблика на предмет размещения несанкционированной рекламы (отразить порядок мониторинга в правилах паблика);
3️⃣ Ограничить в правилах паблика свою ответственность (да, правила будут своеобразным пользовательским соглашением с подписчиками);
4️⃣ Удалять рекламу по результатам мониторинга.

#рекламное_право

Коллеги с Национального рекламного форума (НРФ 2023) сообщают, что Роскомнадзор инициировал первые административные расследования за нарушение маркировки рекламы. Какие пока неизвестно

По классической схеме инициатором претензий со стороны государственной машины к участникам рекламной цепочки насчет исполнения закона о маркировки рекламы (статья 18.1 закона о рекламе №38-ФЗ) является ФАС. Однако Роскомнадзор может первым инициировать свой админпротокол, если ФАС не имеет претензий к маркировке рекламы в плане наличия и правил размещения атрибутов Реклама и Названия рекламодателя, а вот с erid (токен) у участников рекламной цепочки есть ошибки либо отчетность в ОРД отстуствует либо выполнена с ошибками

Судя по базе данных ФАС (фильтр на статью 18.1), ничего нового нет в плане привлечения к ответственности и возбуждения дел насчет исполнения закона о маркировке рекламы.
Здесь выводы такие:
1. Либо действительно ФАС крайне лояльно относится к потенциальным нарушениям и отклоняет жалобы от бдивых граждан.
2. Либо это генеральная согласованная линия ведомства в плане скрытия информации о новых делах, чтобы не давать огласку, не сеять панику и не кошмарить бизнес.
3. ....
P.S. После публикации поста коллеги прислали информацию из УФАC Коми. Два дела от 15 ноября. Первое и второе

Юрист по рекламному праву Дмитрий Григорьев о маркировке рекламы в запрещенных соцсетях.
Поясню, на данный момент официальная позиция ФАС, которое обладает исключительными правами на определение, что является рекламой, а что просто информацией состоит в том, что ведомство не отслеживает запрещенные соцсети, а Роскомнадзор заявляет, что планирует отслеживание рекламы в запрещенных соцсетях и требует исполнение закона о маркировке рекламы (статья 18.1 закона о рекламе №38-ФЗ).

Чем закончится это противостояние ведомств на данный момент неизвестно, особенно чем это грозит для бизнеса и пользователей запрещенных соцсетей при размещении рекламных материалов у блогеров.

Однако, точка отсчета здесь именно ФАС, так как Роскомнадзор не имеет полномочий привлекать к ответственности за отсутствие токена в публикациях и наличие отчетности в ОРД, так как сначала должно быть официальное заключение ФАС является ли публикация рекламной либо нет, а ФАС не будет делать данную экспертизу, так как ведомство не отслеживает запрещенные соцсети
Мое мнение я также выкладывал здесь

ЕРИР (Роскомнадзор) выпустил обновленную методичку по поводу месторасположения атрибутов маркировки рекламы (erid).
Самое существенное следующее: erid теперь разрешается размещать как вверху, так и внизу текста. Наконец-то)
P.S. Напомню в моей статье присутствует подробное описание насчет месторасположения атрибутов маркировки рекламы

Как наносить атрибуты маркировки рекламы после получения токенов из ОРД?

При исполнении закона о маркировке рекламы необходимо не только полноценно оформлять свою отчетность в ОРД, но и правильно нанести атрибуты маркировки рекламы непосредственно на рекламные материалы

Подробно разберем каждый формат

Мне поступали неоднократно аналогичные вопросы. Здесь Роскомнадзор дал ориентировку по данным кейсам. Конечно, присутствует некая неопреденность, когда упоминается "могут", но как точка отсчета информация достаточно полезна и понятна.

При сотрудничестве заказчиков (рекламодателей либо агентств) с самозанятыми и физическими лицами для размещения рекламных материалов имеет много подводных камней юридического и правого характера.

Деятельность самозанятого по закону имеет множество ограничений, в частности самозанятый не имеет права выступать как посредник в сделке, например участвовать в рекламной цепочке Рекламодатель-Самозанятый-Рекламораспространитель через которого проходят финансовые средства. Оформление отчетности в ОРД при этом может быть проведено и данные без проблем уйдут и будут приняты в ЕРИР, поэтому никаких претензий от ФАС и Роскомнадзора не будет иметь место.

Однако, это грозит серьезными проблемами отложенного характера, а именно ФНС, увидя сделку по данной цепочке сразу может лишить самозанятого его статуса, где он платит пониженную ставку налога (4-6% от дохода). Более того, так как самозанятый станет иметь статус физлица, а по сделкам с физлицами заказчик становится налоговым агентом и будет обязан выплатить за него 13% налога на физических лиц, страховые взносы и сдавать отчетность в ФНС. Причем переложить по договору (оферте) эти обязанности на физлицо нельзя, даже если физлицо с этим согласно.

Поэтому заказчик (рекламодатель либо агентство) должен проверять налоговый статус блогера, с которым планируется сотрудничество на предмент размещение рекламных материалов на его интернет-площадке.

Какой заказчик согласится на такие прелести при сотрудничестве с физлицом по договору ГПХ? Поэтому, никто блогерам, как физическим лицам официально по договорам не платил, а все шло по серой схеме на карту либо нал. Чтобы вывести эти потоки из тени государство и ввело статус Самозанятый, чтобы мягкой силой принудить контрагентов работать по законным схемам. Действительно, заказчикам работать с физлицами в статусе СЗ гораздо проще и не требует выплаты за них налогов, страховых взносов и отчетности в ФНС.

Также надо иметь ввиду физлицам, что если физическое лицо не зарегистрировано в качестве ИП, при этом на регулярной основе получает доходы от предпринимательской деятельности, то этот факт делает физическое лицо плательщиком НДС (даже при отсутствии регистрации в качестве ИП). А НДС это жесть как в плане уплаты так и в плане отчетности.


В итоге, сотрудничество заказчиков с СЗ возможно по договору ГПХ, но без встраивания в рекламную цепочку в качестве посредника, а для выполнения конечных услуг. Например, выполнить отчетность в ОРД вместо участника рекламной цепочки, изготовление креатива, консультации по маркировке рекламы, размещение на своих интернет-ресурсах рекламных материалов от заказчиков и прочие работы по договору оказание услуг, которые не могут быть квалифицированы как посреднические со стороны ФНС.

Так что налоговый статус вашего партнера надо всегда проверять, иначе последствия могут быть достаточно неприятными, в том числе в финансовом плане

«По самым смелым прогнозам», продолжает Козырева, ЕРИР сейчас охватывает «40–50% рынка», так как «далеко не все рекламодатели разобрались, какие именно материалы нужно маркировать». «Да и рынок рекламы в Instagram (соцсеть принадлежит компании Meta, деятельность которой признана в России экстремистской и запрещена. — РБК) полностью потерян для статистики»

#ерир, #статистика, #запрещенка

Роскомнадзор впервые оштрафовал блогера за нарушение маркировки рекламы
Информации о том, что ФАС до этого выставлял претензии для блогера не было нигде. Триллер).
Более того, Лиса рулит это тематический блогер. Вполне возможно блогер вышел за рамки того, что позволено тематическим блогерам. Конечно, требуется все подробности дела, чтобы разложить его по полочкам.

Лиса написала у себя в Телеге про штрафы от Роскомнадзора.

И снова я на первых страницах новостных изданий, но, к сожалению, не с рекордами продаж в своем автосалоне, а со штрафом Роскомнадзора.

Несколько недель назад курьер принёс ко мне домой письмо из Роскомнадзора с приглашением посетить их и объяснить, почему три рекламных поста в телеграмме не маркированы.

Мы поехали вместе с моей коллегой, которая у меня занимается маркировками. Показали, что оплата от рекламодателей поступала на моё ИП, налоги оплачены, а маркировка получена.

Но действительно к выкладке отнеслись невнимательно, маркировку забыли. Несмотря на то, что мы все предъявили и показали, нас оштрафовали. И правильно сделали. Следующий раз будем умнее и внимательнее.

Штраф составил по 100 000 руб. за каждый немаркированный рекламный пост. Всего 300 000 руб.

100 000 за пост – это нижняя граница штрафа. Думаю, если бы у нас реально ничего не было бы маркировано, штраф был бы больше.

Ну что же, раз виноваты – заплатим.

Самое интересное, что в Роскомнадзоре мне сказали, что проверка прошла по заявке гражданина. Простым русским словом – на нас кто-то настучал.

Что не мудрено, так как я со своими успехами в автобизнесе я являюсь основательной занозой в заднице для многих автоторговцев и не только.

Ура) Я уже тысячник. Ого-го-го